刑事诈骗50万后自首,积极退赃,有谅解书,情节较轻,有可能取保或者缓刑吗?
刑事诈骗50万后自首,积极退赃,有谅解书,情节较轻,有可能取保或者缓刑吗?
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在理论上,存在缓刑的可能性;在实务上,具有一定的难度。
诈骗罪的量刑档次分为三档:
第一档,三年以下;
第二档,三年以上十年以下;
第三档,十年以上有期徒刑至无期徒刑。
诈骗数额达到50万,没有特殊情节的,属于第三档次,即应处十年以上有期徒刑至无期徒刑。
考虑到当事人具有自首情节,可以减轻处罚,即降低一档,在三年以上十年以下的幅度内进行量刑。
考虑到当事人还具有积极退赔、获取谅解的情节,可以大幅度的减轻处罚。
如果判处当事人三年有期徒刑的话,也是在法定刑幅度内进行量刑,并没有突破罪刑法定原则。换一句话也就是说,判处当事人三年有期徒刑,依然还是在法官的自由裁量权之内,至于是否合情合理就另当别论了。
根据刑法第七十二条的规定,对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:
1.犯罪情节较轻;
2.有悔罪的表现;
3.没有再犯罪的危险;
4.宣告缓刑对所居住社区没有重大的不良影响。
在实务当中,这4个条件其实挺抽象的,一旦被判处三年有期徒刑,就具备适用缓刑的前提条件了。
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根据刑法第266条之规定:“诈骗公私财物……数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑……”以及司法解释:“诈骗公私财物五十万元以上的……应当认定为数额特别巨大”
从以上条款可以看出:五十万元已经属于诈骗数额的最高等级,要被处以十年以上有期徒刑甚至无期徒刑。再来看看题主的“自首、积极退账,有谅解书”是否会“取保和判缓刑”——司法解释里有这么一条:已达到“数额较大”标准,但有认罪悔罪,一审宣判前全部退账的,不是主犯的,其他情节轻微危害不大的,可以不起诉或者免予刑事处罚。
注意,这里的数额较大是指三千元至一万元以上,三万元以下,且有认罪悔罪情节才有可能免予处罚。除此之外,司法解释再无其他减轻或者免予处罚的解释,有的恰恰是加重处罚的情形——诈骗数额在十万元以上,又具有一些其他情节的,应认定为“情节特别严重”
五十万已经是诈骗罪里最高等级“数额特别巨大”了,是很严重的罪行。虽然有自首、退账、谅解书等可以考虑的从轻情节,但刑罚是有起点刑的,有从轻情节也只能在刑期的弹性范围内考虑,可以不被判处无期徒刑,但是数额特别巨大的起点刑期十年看来是跑不掉的了。
奉公守法才能平安,等犯罪了再后悔就迟了。
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诈骗50万元要争取取保或者缓刑是比较困难的,但也不是完全没有可能。
根据《刑法》第二百六十六条以及《最高人民法院、最高人民检察院关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》第一条,诈骗金额50万元达到了“数额特别巨大”,量刑幅度十年以上有期徒刑或无期徒刑,并处罚金或没收财产。如果没有从宽处罚情节,这个刑罚量级是不符合缓刑的适用条件的,且刑罚比较重。
但鉴于有自首、积极退赃、被害人谅解等从轻、减轻处罚情节,可以争取轻判。
司法实践中有诈骗金额达到数额特别巨大,还被判处缓刑的例子。比如四川省广元市中级人民法院(2019)川08刑初22号刑事判决书,被告人参与骗取他人财物160万元,在共同诈骗中属从犯,且构成自首,取得受害人谅解,认罪认罚、积极退赃,广东省司法局还出具《调查评估意见书》,说明被告人的诈骗行为对其所居住社区暂未发现不良影响。法院对被告人判三缓四。
但量刑存在区域差异性。参考天津市第二中级人民法院(2020)津02刑终228号刑事裁定书,上诉人诈骗90万,具有自首、积极退缴全部违法所得、得到被害人谅解和酌定从轻、减轻处罚情节,被一审判处有期徒刑四年六个月,并处罚金5万元,二审予以维持。参考河南省濮阳市中级人民法院(2020)豫09刑终85号刑事判决书,上诉人诈骗诈骗数额为50万元,全部退赃,且补偿被害人2万元,取得被害人谅解,情节较轻。一审被判有期徒刑六年六个月,并处罚金5万。二审改判有期徒刑3年,并处罚金5万。
邓世运律师近年办理的经典案例:
诈骗案︱检察院量刑意见五至八年,法院判二年
合同诈骗案︱检察院量刑建议十年以上,一审判五年
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1.诈骗数额五十万元以上的,属于诈骗罪数额特别巨大,应处10年以上有期徒刑、无期徒刑。
2.自首可以从轻或者减轻处罚,积极退赃可以酌定从轻处罚,所有法定酌定情节综合在一起,最好的结果也就是减轻处罚(一般都是从轻处罚)。
3.如果是减轻处罚,那应当判处3年以上10年以下有期徒刑,最好的结果是判处3年有期徒刑,不可能低于3年。
4.法律规定,3年以下有期徒刑或拘役可以缓刑,含3年,所以从理论上讲,你是可以判处缓刑的。
5.但是,按照最高法量刑指导意见,以11年基准刑来算,自首减40%,退赃减10%,谅解再减10%(非法定),最少还要判5年,5年有期徒刑是不能判缓刑的。
所以从实践上看,你判缓刑的几率很低。取保就不用想了,不可能的,十年以上罪名是径行逮捕的条件之一,肯定要逮捕。
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我看不大可能
首先看诈骗50万法定刑在哪个档?
我看到的最高法院有个诈骗问题的司法解释,也可能有变化我不掌握。仅以这个解释加以介绍:
个人诈骗公私财物2000元以上的,属于数额较大,个人诈骗公私财物3万元以上的,属于数额巨大,个人诈骗公私财物20万元以上的,属于数额特别巨大。
诈骗数额在10万元以上,具有9种情形之一的(略),也应认定为“情节特别严重”。
各省,自治区,直辖市高级法院可根据本地区经济发展状况,在2000元至4000元,3万元至5万元,分别确定个人诈骗数额较大,数额巨大。
还有合同诈骗,
个人集资诈骗20万元以上的,属于数额巨大,个人诈骗100万元以上的,属于数额特别巨大。
个人贷款诈骗20万元以上的,属于数额特别巨大。
个人进行票据诈骗10万元以上的,属于数额特别巨大。
个人信用证诈骗50万元以上的,属于数额特别巨大。
信用卡诈骗20万元以上的,属于数额特别巨大。恶意透支20万元以上的,属于数额特别巨大。
个人保险诈骗20万元以上的,属于数额特别巨大。
8种诈骗,没介绍是哪种诈骗?多数诈骗20万元以上的,就属于数额特别巨大,诈骗50万元属于“数额特别巨大”范围之大。
《刑法》第二百六十六条,诈骗公私财物,三个档,“数额特别巨大武者有其他特别严重情节的”是最高档,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
其次,看你介绍的自首,积极退脏,有谅解书,情节较轻,法律是如何规定的?
自首,《刑法》第六十七条,对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚。如果法院可以从轻判决在十年以上有期徒刑,如果减轻判决可以在十年以下三年以上有期徒刑。犯罪较轻的,可以免除处罚。诈骗50万元,已是数额特别巨大,不可能认定犯罪较轻,免除处罚是贴不上边的。
积极退脏才取得被害人的谅解,《刑事诉讼法》第二百八十八条,有和解协议书,可能判处三年以下有期徒刑的,这个谅解才有效。诈骗50万元仅判三年以下有期徒刑,可能吗?
再次,看取保候审,缓刑的法定条件。
取保候审适用于判决前,判决后不适用了。
缓刑的法定条件:
1.判处拘役的
2.三年以下有期徒刑的
同时符合下列条件:
(一).犯罪情节较轻的
(二).有悔罪表现
(三)没有再犯罪危
〈四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响
3.不满十八周岁的人
4.怀孕的妇女
5.已满七十五周岁的人
对照一下这个诈骗50万元的人,是否符合缓刑条件。
进监狱关押的可能性比较大。
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你好,这种情况下争取缓刑,在法律上存在可能性,但是在实践中很罕见。
适用缓刑的条件
缓刑,是指对已构成犯罪、应受刑罚处罚的人,暂不执行所判处的刑罚。
根据《刑法》第七十二条规定的缓刑的适用条件为:
对于被判处拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子,同时符合下列条件的,可以宣告缓刑,对其中不满十八周岁的人、怀孕的妇女和已满七十五周岁的人,应当宣告缓刑:
(一)犯罪情节较轻
(二)有悔罪表现;
(三)没有再犯罪的危险;
(四)宣告缓刑对所居住社区没有重大不良影响。
根据上述的规定,适用一般缓刑必须具备下列条件:
被判处拘役或者三年以下有期徒刑;
根据犯罪情节和悔罪表现,法院认为不关押也不致于再危害社会;
不属累犯和犯罪集团的首要分子。
诈骗50万后自首,是否有可能缓刑
根据我国刑法,诈骗罪的量刑幅度分三档:
第一档,诈骗金额数额较大的,处三年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;
第二档,数额巨大或者有其他严重情节的,处三年以上十年以下有期徒刑,并处罚金;
第三档,数额特别巨大或者有其他特别严重情节的,处十年以上有期徒刑或者无期徒刑,并处罚金或者没收财产。
再来看看最高法、最高检《关于办理诈骗刑事案件具体应用法律若干问题的解释》的规定:
第一条诈骗公私财物价值三千元至一万元以上、三万元至十万元以上、五十万元以上的,应当分别认定为刑法第二百六十六条规定的“数额较大”、“数额巨大”、“数额特别巨大”。
根据上面的规定,诈骗金额达到50万元,法定刑应该是10年以上,如果没有减轻处罚的情节,这并不符合缓刑适用条件中三年以下有期徒刑前提条件。
在这种情况下,想要争取缓刑,除非是有法定的减轻处罚的情节。
本案缓刑的希望所在
从题主给出的信息,本案唯一有一线希望可能缓刑的是有自首情节。
根据法律的规定,对于自首的犯罪分子,可以从轻或者减轻处罚;对于犯罪较轻的,可以免除处罚。
这里的关键是可以减轻处罚,在法律上,从轻处罚情节是不可以低过法定刑的,只有减轻处罚才可能突破法定刑的下限。
也就是说,像本案法定刑在10年以上,如果只有从轻情节(比如积极退赃、取得谅解等),无论如何从轻都不能够判10年以下的刑期;但是如果有减轻的情节(比如自首)就可能在10年以下量刑。
因为本案中的自首情节是可以减轻处罚的情节,所以具备了在10年往下量刑的可能,也就是说法官据此确定三年刑期,在法律上是有可能的。
为什么说本案适用缓刑的概率不大?
首先,本案的法定刑是在10年以上,唯一有可能突破10年往下的是自首情节,但是自首本身是“可以”而不是“应当”从轻或者减轻,实践中如果只有自首而没有立功的,往往只是从轻判的比较多,减轻并不是特别多见,从10年以上直接减轻到3年更是少见;
其次,即使达到了三年这个先决条件,也仅仅符合了刑期这个条件,但是是否适用缓刑还需要考虑其他的条件,由法官来综合考虑。
实践中有一定数量的法定刑本来只是三年以下的案件,当事人都没有获得缓刑,更何况像本案这样法定刑在10年以上减轻下来的。
因此,本案即使考虑自首情节,能够在10年以下减轻处罚已经算不错了,从10年以上直接减到3年并适用缓刑,理论上有可能,实践中极为罕见。
以上,供参考。
法律无处不在,多学法,少吃亏。
@文金发律师
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肯定取保不了,诈骗罪是退脏不退罪的。关键是50万金额比较大,虽然全部退了,但是你的涉案金额还是按50万算呢。自首退脏谅解书都是从轻情节,可能是在最后判刑时会有一定幅度的减轻吧,比如本来判五年,现在判四年。
诈骗分好几种,集资诈骗、电信诈骗、冒充国家公职人员诈骗、合同诈骗等,不同的类型可能会有不同的量刑,一般电信诈骗会比较重。但是无论那种诈骗,一旦被抓的话想取保都是很难的。别说你这五十万了,有很多一两万的,退脏,认罪认罚,到最后也会被判几个月。况且都是实刑。
诈骗罪最好别犯,同样的金额会比其他大部分的罪都重很多,比如金融公司,有个非吸老总涉案1.7个亿判了7年,另外一个公司的总监团队业绩39万,被判了6年。还有个替人办事的,收了20万,最后事情没办成,在法院把钱退了回去,但是依然被判了4年。
所以诈骗基本上都是实刑,取保和判缓几率本来就特别小,更别说50万了呢。
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可能性不大,但是结合案情,罪轻辩护还是可以操作的。
我国《刑法》第266条对诈骗罪有明确规定:
诈骗数据较大的,处3年以下有期徒刑、拘役或者管制,并处或者单处罚金;
数额巨大的,处3年以上10年以下有期徒刑,并处罚金;
数额特别巨大,处10年以上有期徒刑或者无期徒刑;
其中诈骗数据较大是指3000元至1万元以上;数额巨大的是指3万至10万元以上;特别巨大就是50万元以上(金额认定是个区间,各地根据经济水平发展,认定也不一样);
根据案情描述,涉案金额达到50万,已经是数额特别巨大,法定刑是10年以上。如果能够认定涉案金额是50万以下,那就是3-10年,这个要看案情。
‘自首,积极退赃,有谅解书’这些都是影响量刑的情节,我国《刑法》第166条规定,犯罪后自动投案的是自首,对于自首的犯罪分子可以从轻或者减轻处罚,情节较轻的可以免除处罚。
从轻处罚,是指在法定量刑幅度内从轻,如果是10年以上的法定刑,从轻处罚最低也是10年;
减轻处罚是在法定刑以下量刑,如果是10年以上的法定刑,减轻处罚可以低于10年的。
不阅卷不看案情,是无法对量刑作出判断的,如果本案能够认定涉案金额在50万以下,且有自首情节,退赃退赔,认罪认罚,还是有很大可能进行罪轻辩护的。
至于取保候审和缓刑,如果是主犯的话,基本上不能取保候审或者缓刑的。
关于取保候审,我国《刑事诉讼法》67条有规定了适用条件:
可能判处管制、拘役或者独立适用附加刑的;
可能判处有期徒刑,取保候审不会发生社会危险的;
患有严重疾病、生活不能自理、怀孕或者正在哺乳的妇女;
超期羁押的;
对于缓刑:
我国《刑法》第72条规定,对于被判处拘役、或者3年以下有期徒刑的,如果不满18周岁、怀孕的妇女、已满75周岁的人应当宣判缓刑。其中犯罪情节较轻、有悔罪表现的可以适用缓刑。
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可以这么说吧不可能。不要在这方面做无谓的浪费了。
为什么呢?
第一,判处缓刑有三个条件。第一个是不是惯犯累犯,这个不难理解。实际上就是惯犯累犯应当从重处罚。第二个条件常住地司法机关同意。这个其他条件符合的话一般不成问题。第三个条件,所判徒刑应当在三年以下。这三个条件要同时符合才有可能判处缓刑。
第二,诈骗五十万元,属于数额特别巨大范畴,依法应判处十年以上有期徒刑。即使考虑退赔谅解等,都属于酌情从轻情节而不是减轻处罚情节,因此本罪能判到三年以下有期徒刑的可能性根本不存在。
综上所述,本案争取缓刑的可能性基本不存在。
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我可以很直白的告诉你,诈骗50万,花钱也好,找关系也好,取保候审出来一定用都没有,因为诈骗罪,就是实刑。而且是在大环境下,这个罪名就要羁押。除非是从犯,要不然缓刑想都不要想。
自首看是什么情况下的自首,是打电话通知去的,还是其他同案犯被抓了,实在没地方躲了去的,就算自首,判决的结果也和同案犯一样。
当然,如果是个人的案子,可以退赔给受害人,还可以得到被害人的谅解书,又是自首,别的不说,有期徒刑5年是需要的,取保候审没问题,但是,想缓刑没有一点可能性,是一点可能性都没有。要不然,人人去诈骗,骗来了如果没被发现,就赚一笔;如果被发现了,就自首,退钱,想缓刑,这肯定不是法律鼓励的,更不是道德鼓励的。
当然,能够退赔给被害人钱,公安,检察院,法院,一定会争取判到最轻的量刑。结果还是去监狱减刑出狱,缓刑在家的可能性真的没有,是一点可能性都没有。50万的!有期徒刑十年的量刑,判三年缓五年,罗翔老师都帮不了你。
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还有可能无罪。
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